投资人股份回购-浅谈股权投资中的回购问题

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所属分类:投资理财

浅谈股权投资中的回购问题

股权投资中必不可少的一个环节是退出方式,那么有一种退出方式叫回购,这种方式适用于发展比较成熟,但是否能IPO还不确定的企业。实践中,很多股权投资都采用回购作为主要或次要的退出方式,我更愿意将其称作“明股实债”。

在我接触的案件中,对于回购经常会有这种表述:

“投资到期A公司应当对甲方的股权进行回购,保证甲方的安全退出,同时XXX、XXX对A公司的回购行为提供连带责任担保”。

这里面A公司是被投企业,甲方是投资方,XXX是担保方。

这句话有没有问题?有。下面看看公司法对于回购是如何规定的:

"公司回购股东股权的法定事由主要见于《公司法》第74条、第142条。对于有限责任公司的股权回购,《公司法》第74条规定,有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:

 (一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;

(二)公司合并、分立、转让主要财产的;

(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

对于股份有限公司的股权回购,《公司法》第142条规定,公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:

(一)减少公司注册资本;

(二)与持有本公司股份的其他公司合并;

(三)将股份奖励给本公司职工;

(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。"

所以实际上一句简单的股权回购,却有这么多的限制的条件和方式,如果对回购条款不予明确的话,会产生较大的违约风险。而从投资的角度考虑,回购往往是因为被投企业经营不善或发生亏损,无法满足资方的投资预期的情况下产生的兜底措施,因此即使明确了上述方式,实际上也无法退出。所以很多资方所谓的回购,其实是要求担保和兜底,通常会是大股东、法人或有实力的关联公司等受让资方的股权来保证其退出。

我们在审查交易架构或此类条款的时候,需要明确出客户的真是需求。

什么是股份回购?上市公司为什么要进行股份回购?

什么是股票回购?股票回购,指的是上市公司出资,将发行在外的股票买回来,减少流通股。股本减少,相当于提高了每股收益和每股价格,提高股东收益。举个例子,有一池子的水,用20个小桶能装完,现在改为用大桶装,15个大桶就能装完,大桶装的水肯定比小桶多。20个小桶变成15个大桶,是股票回购,如果20个小桶变成25个更小的桶,是定增。因此,股票回购更受股东欢迎。

为什么上市公司要回购股票?上市公司回购股票是刺激股价的其中一种措施。特别是在股价下跌幅度很大时,上市公司通过回购股票的行为,体现出呵护股价的意图。近年来,上市公司回购股票的积极性提升了,尤其是回购新规落地后,给了上市公司更大的操作空间。美股长达十年的牛市,有一部分功劳来自于上市公司持续回购股份,据说回购对这轮牛市的贡献率超过了30%。回购不仅直接推高了股价,同时也向市场传递公司经营状况良好、具有长期投资价值的信心。

回购的方式有哪些?根据股票回购对象和回购价格的不同,股票回购的主要方式有要约回购、协议回购和公开市场回购。

1月11日,沪深交易所发布了《上市公司回购股份实施细则》,自发布之日起施行。回购新规主要亮点是为维护公司价值及股东权益所做的限制,完善了已回购股份的出售制度、强化大股东在回购期间的减持限制、规范已回购股份的用途变更等,防范“忽悠式”回购。在制度上规范了回购行为,是为了倡导并鼓励上市公司真正利用好股票回购这个方式,稳定股价,提升投资者信心,从而协力稳定整个市场,以免延续去年的那种跌法,跌出系统性风险来。除了鼓励上市公司在底部回购股份,还鼓励他们积极增持自家的股票,真是难为管理层了,为稳定股市绞尽脑汁。如果上市公司花大钱回购股票,并注销股票,对股价会形成明显的刺激作用,推动股价上涨。但是,在实际的交易中,仍需结合基本面情况、回购意图来综合分析。

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在天使轮融资的时候投资方提出股权回购的条款是目前的普遍情况吗?

股权回购条款在目前的VC/PE领域是非常常见的,至少我见过的每一笔都是有的,只是回购的标准和条件不一样。最常见的有三种,除了题主提到的这两种:① 约束创始人的违约行为;② 保证投资人及时退出外,还有另一种业绩补偿条款(俗称对赌条款),就是如果公司业绩达不到某一个标准(如一年净利润3000万),则创始人需要以某个价格(一般是投资本金+固定利率)回购投资人的股权。

对赌条款其实是相对公平的,同时也是一种有效的激励机制,我觉得题主(假定题主是创始人)如果和VC谈判,从这里下手比较好,主要思路是这样:如果我达不到约定的业绩或者在约定时间内没能上市或达成其他约定条件,我应按照约定价格回购股权或者补偿你;但如果我达到了甚至超出了相应约定或条件,你应该给予我奖励。比如假如双方的分红比例是创始人:投资人=1:2,一般的业绩补偿的条款中,一般约定如果我未达到3000万的净利润,则补偿利润的差额部分或者回购;但如果利润超过了3000万或者比约定时间提前上市了,那么分红比例就变成5:1。

大致思路就是这样,具体条件和思路还需要双方谈判确定,这就是博弈的过程啦。

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补充一下,在目前的司法实践中(包括最高院、上海中院判决及贸仲裁决),投资者与创始人间的对赌条款都是有效的;但投资者与公司间的对赌条款的效力就比较存疑,至少最高院是否认其效力的,因为其认为这可能会损害公司及其他股东的利益。